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2024年6月6日，国务院出台《公平竞争审查条例》（以下称《条例》），于2024年8月1日正式施行。《条例》的上位法是《中华人民共和国反垄断法》，宗旨是规范公平竞争审查工作，促进市场公平竞争，优化营商环境，建设全国统一大市场。《条例》审查标准的第十条将税收优惠和财政奖补纳入审查范围，并规定具体政策措施，没有ag真人国际官网、行政法规依据或者未经国务院批准，不得含有影响生产经营成本的内容。

公平竞争审查制度其实并非新规，其审查标准也早有相关规定。2016年6月1日，《国务院关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》中提出建立公平竞争审查制度，规定了审查对象、审查方式、审查标准、例外情形等，要求2016年7月起，国务院各部门、各省级人民政府及所属部门在有关政策措施制定过程中进行公平竞争审查。2017年10月，国家发展和改革委员会等五部门发布《公平竞争审查制度实施细则（暂行）》；2021年6月，修订完善公平竞争审查制度，国家市场监督管理总局等五部门发布《公平竞争审查制度实施细则》。因此，公平竞争审查制度实际已实施8年。但是，《条例》的出台将公平竞争审查制度上升到行政法规，必将大大提升公平竞争审查的刚性约束。

2024年7月18日，党的二十届三中全会《中共中央关于进一步全面深化改革 推进中国式现代化的决定》（以下称《决定》）强调要加强公平竞争审查刚性约束，强化反垄断和反不正当竞争，清理和废除妨碍全国统一市场和公平竞争的各种规定和做法，规范地方招商引资法规制度，严禁违法违规给予政策优惠行为。这一系列举措旨在强化竞争政策的基础地位，破除地方保护和市场分割，是建设全国统一大市场的必然要求。

《条例》和《决定》必将对地方招商引资产生重大而深远的影响。对于地方政府而言，必须响应高水平社会主义市场经济体制构建，适应经济高质量发展要求，探索公平、透明、高效的招商引资新模式。

一、公平竞争审查规范政府行为，促进公平竞争

市场经济要求市场在资源配资中起到决定性作用。市场经济需要充分的竞争，竞争有利于发展新质生产力、科技创新、提升商品和服务水平、促进经济发展、提高社会福利。因此，竞争机制是最重要的市场机制之一。但是，世界经济发展的经验表明，完全自由的竞争，任意竞争，终将导致寡头垄断，甚至完全垄断的形成。垄断企业不可避免地利用市场支配地位排斥打压中小企业，自身也会失去创新竞争的动力。因此，自由竞争的尽头是垄断，垄断最终扭曲市场经济。

从政府的角度看，长期以来，产业政策和地方经济发展驱动，地方政府积极参与区域经济，推动地方产业发展。在经济发展过程中，由于政府的过度作为，也出现了行业垄断和地方保护的问题。政府行为和企业行为一样，过度干预市场也会扭曲市场经济。

因此，企业行为和政府行为的任意发展，均有可能扭曲市场经济，均应受到国家ag真人国际官网的规制。准确界定政府的行为边界，合理规制市场经济，是中国特色社会主义市场经济的必然要求。国家禁止市场性垄断，也禁止行政性垄断，从而保障市场经济的公平竞争。

对于市场经济而言，政府合理的干预和规制是国际通行做法。由于竞争很少是完美的，企业行为或政府干预都会造成市场失灵，所以市场支配力必须受到控制。政府有各种各样的工具来阻止反竞争行为，促进市场准入，确保公平竞争，并减少市场失灵造成的扭曲现象，公平竞争审查就是其中一项政策工具。

公平竞争审查并不是中国特有，竞争评估是政府规制市场经济通行做法，具有国际性。例如：欧盟委员会禁止欧盟成员国不正当地干预市场经济活动，禁止影响成员国贸易的国家补贴，实施成员国国家援助控制制度；新加坡实施竞争影响评估制度，新加坡竞争委员会鼓励政府部门评估政策措施对相关市场竞争的影响；韩国实施竞争评估制度，韩国公平贸易委员会负责竞争评估，要求各级政府部门拟定的管制政策必须进行竞争评估。美国实施竞争倡导，由于存在州行为豁免，美国通过判例实现对州行为的控制；OECD（经济合作与发展组织）实施竞争评估制度，通过竞争评估制度实现三个目标：对竞争“限制”进行识别，对竞争“限制”的必要性和适度性作出判断，对竞争“限制”设计出合理的替代方案。

综上，公平竞争审查制度通过审查政府出台的具体政策措施，规范政府行为，从而促进公平竞争。

二、招商引资的根本是营商环境，《条例》的实施有利于优化营商环境

营商环境是指商业活动所依赖的ag真人国际官网、政治、经济、社会乃至文化等诸多因素的总和，贯穿于企业注册、运营到注销的整个生命周期。市场经济本质上是法治经济。法治是最好的营商环境，是影响投资吸引力的重要指标。那么对于营商环境而言，法治是什么？法治的基本价值就是公正与效率。

2023年，世界银行集团发布了新的营商环境成熟度评价体系（B-READY 体系）。与旧的评价体系对比，新的评价体系从考察私营部门个案转向整个私营部门，评价维度包括营商便利度、监管质量、公共服务及其实现效率。新的评价体系更全面更科学，具体包括10个一级指标、30个二级指标、82个三级指标、245个四级指标和798个测评点，涉及1692个问题。新的评价体系，于2023年第一轮对54个国家和地区进行评估，2024年-2025年对120个国家和地区进行评估，中国大陆在第二轮。

新评价体系的十大一级指标分别是：市场准入、获得经营场所、获得公共基础设施服务、劳动力、金融服务、国际贸易、纳税、商事争议解决、市场竞争、破产。

B-READY 评价体系，通篇体现的价值可以总结为四个字，即公正与效率。其中市场准入、获取经营场所、金融服务、纳税、促进市场竞争等与公平竞争密切相关。

促进市场竞争是营商环境成熟度评价指标体系新增的一级指标。促进市场竞争指标一共有3个二级指标、9个三级指标、29个四级指标、149个测评点，内容涉及国企框架、反垄断、并购监管、政府采购、知识产权、技术转让、产学合作等，从促进市场公平竞争的维度纳入了149个测评点。

国企监管部分，体现了竞争中立的监管原则。国企、私营企业均受竞争约束。国有企业不能豁免竞争约束，包括反垄断（包括卡特尔、其他横向协议、纵向协议和滥用支配地位、合并控制）。

政府市场部分，公开和竞争性采购是政府合同的默认方式，需要考量整个私营部门是否受益，无论内资还是外资。

新的评价体系增加了公共服务维度。就政府采购来说，是否提供电子采购方式是考量因素之一。保证电子采购平台的公开访问和交互性，促进包括中小企业在内的所有类型企业的平等机会，增加政府合同的竞争。

《公平竞争审查条例》的实施，使得公平竞争审查制度上升至行政法规，公平竞争审查刚性约束提升。在国企待遇、政府采购、招商引资等方面，完全契合世界银行集团营商环境评价体系。

根据《浙江省公平竞争审查办法》的规定，政府采购禁止限定投标人所在地、所有制形式、组织形式，或者设置其他不合理的条件；禁止经营者本地区的业绩、所获得的奖项荣誉作为投标条件、加分条件、中标条件或者用于评价企业信用等级；禁止要求经营者在本地注册设立法人或者分支机构、拥有一定办公面积、缴纳社会保险等；禁止设定与采购项目无关的资格、技术和商务条件；禁止限定或者变相限定经营、购买、使用特定经营者提供的商品和服务；禁止没有依据设置项目库、名录库、备选库、资格库等。

三、今后的招商引资新模式

《条例》第十条明确规定具体政策措施，没有ag真人国际官网、行政法规依据或者未经国务院批准，不得含有影响生产经营成本的内容，具体包括：给予特定经营者税收优惠；给予特定经营者选择性、差异化的财政奖励或者补贴；给予特定经营者要素获取、行政事业性收费、政府性基金、社会保险费等方面的优惠；以及其他影响生产经营成本的内容。2024年8月1日，《条例》实施，与税收挂钩的奖补，与土地等要素获取优惠相关的招商引资必然成为历史。

存量奖补型招商引资政策措施和招商引资协议如何退出

《条例》出台后，由于公平竞争审查的刚性约束，对于存量招商引资政策应该是要立即清理，停止执行。

2024年7月上海市出台《上海市招商整改任务清单“二十条”》，提出了五个“立即”。例如：立即清理与税收挂钩的产业扶持政策及具体操作指引，立即清退以引税提成比例为收益的招商中介，立即禁止签订新的与税收挂钩的产业扶持协议。

那么，对于已经签订的奖补型招商引资协议如何退出？

这应该会是一个具有争议的结论。从《条例》本身的角度讲，《条例》是新颁布的行政法规，按法不溯及既往的原则，招商引资的协议应当是有效的；另从地方政府诚信和企业信赖利益的角度，协议也应当有效。

但是，从《条例》本身的公平竞争审查制度而言，原来在国务院规范性文件以及部门规章层面也已经有规定。同时，奖补型招商引资协议涉及的奖补条款，也违反了财税法的相关规定。因此，对于已经签订的招商引资协议，其违规性没有争议。值得注意的是，公平竞争审查制度涉及的审查标准，本身又是《反垄断法》第五章禁止行政性垄断的内容，违反公平竞争审查制度的具体政策通常也违反了《反垄断法》。违反《反垄断法》的协议或条款，根据《关于审理垄断民事纠纷案件适用ag真人国际官网若干问题的解释》第四十八条第一款，当事人主张被诉垄断行为所涉合同或者经营者团体的章程、决议、决定等因违反反垄断法或者其他ag真人国际官网、行政法规的强制性规定而无效的，人民法院应当依照民法典第一百五十三条的规定审查认定。在司法实践中，协议或协议条款违反反垄断法属于违反ag真人国际官网、行政法规的强制性规定，通常被认定为无效。就招商引资协议而言，是行政协议还是民事协议或许有争议，但是，在协议内容无效认定的问题上，两者是一致的。  

例如：2024年1月，江苏博迁新材料股份有限公司发布的公告，公司收到宿迁高新技术开发区管理委员会《退回奖励通知书》。通知书表明，公司于2023年3月、2023年6月收到的两笔奖励资金因不符合相关政策，为规范财政支出行为，公司应于2024年2月29日前将上述两笔奖励资金汇入其指定账户，涉及奖补金额2400万元。

《条例》的实施应该是公平竞争审查刚性约束的增强，不是禁止行政性垄断的新法。

招商引资新模式

今后的招商引资模式应该是市场化招商和优化营商环境招商。

所谓市场化招商，主要要从产业链、产业基金、地缘优势、公共服务等方面提升招商引资的水平。

所谓优化营商环境招商，就是从提升营商环境的各个方面吸引投资。具体可以根据国务院《优化营商环境条例》《浙江省优化营商环境条例》的规定，并借鉴世界银行营商环境成熟度评价体系，开展优化营商环境工作。

坚持法治思维。法治是最好的营商环境。法治前提下，促进公平竞争、优化营商环境是招商引资的根本所在。

四、企业需提高竞争合规关注，识别行政垄断风险

在经济高质量发展背景下，公平竞争营商环境成为趋势，企业应当提高竞争合规关注，及时识别行政性垄断，避免主动或被动参与行政性垄断。

市场监管总局出台的《禁止垄断协议规定》《禁止滥用市场支配地位行为规定》均规定，经营者因行政垄断而达成垄断协议或滥用市场支配地位，证明属于被动执行行政命令而形成的，可以从轻或减轻处罚。很显然，从规定看，即使是被动参与，经营者因行政垄断而达成垄断协议或滥用市场支配地位，仍须承担ag真人国际官网责任。企业参与行政性垄断，本身不能豁免。

除了行政责任外，企业因招商引资被动参与行政垄断，无论作为行政协议还是民事协议，招商引资协议也会涉及到无效的ag真人国际官网风险。一旦无效，企业将面临退还已经领取的奖补资金的情况，也会对企业投资、生产经营、企业收益等产生影响。

因此，企业在参与政府合作时，应当对经济领域的具体政策措施进行评估，及时识别公平竞争合规风险。当发现政府具体政策措施存在合规风险时，需要及时沟通。